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代孕是否违法?

2021-03-31 12:51 | 来源:运城普法 |责任编辑:杨卓璇| 点击量:

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       前有代孕妈妈遭“退货”,后有某明星疑似代孕欲弃养,某知名女星疑似代孕的消息冲上热搜,代孕话题再次成为人们讨论的焦点。代孕是什么?代孕合法吗?代孕弃养是否构成犯罪?在国外代孕有怎样的隐患和法律风险?代孕是什么?代孕是指有生育能力的女性(即代孕母亲)借助现代医疗技术(人类辅助生殖技术及其衍生技术),将受精卵植入子宫内,为他人(委托方)完成妊娠、分娩的行为。代孕以男女不发生性交为前提,过程包括人工授精或体外受精、胚胎移植技术以及其他相关衍生技术。生育行为本身具有社会性,而代孕却打破了集妊娠、分娩与血缘为一体的传统母亲形象,故而引发广泛争议。代孕合法吗?代孕在我们国家是不合法的,《人类辅助生殖技术管理办法》明确规定,禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。代孕弃养是否构成犯罪?《人类辅助生殖技术管理办法》中对违法代孕的法律责任,是警告、3万元以下罚款,并给予有关责任人行政处分,而且处罚的只是医疗机构。对于要求实施代孕的人,却没有规定相应的法律责任,找不到处罚的依据。也就是说,在现行的法律制度中,在没有其他违法犯罪行为的情况下,只能处罚医疗机构,而不会处罚要求代孕的人。虽然一般的非法代孕行为不构成犯罪,但代孕可能会引发一些其他犯罪,比如代孕弃养,如果情节严重则可能会涉嫌遗弃罪。代孕可能会引发一些犯罪,比如遗弃罪、非法行医罪等。代孕出生的孩子,父母如果不抚养,情节严重的可能涉嫌遗弃罪,最高能判5年。所以在国内代孕,个人可能涉及到的法律责任,主要是对孩子的抚养问题,包括抚养权、抚养费的民事法律问题和遗弃罪等刑事责任问题。国外的代孕情况如何?世界各国对待代孕的态度各有不同。俄罗斯、白俄罗斯、乌克兰、印度、南非及美国的加利福尼亚州、伊利诺伊州和内华达州允许所有形式的代孕;加拿大、瑞典、英国、越南、澳大利亚允许非营利性代孕;巴西只允许二等血亲以内相互进行代孕;日本、阿富汗、沙特阿拉伯、土耳其、意大利、法国、德国、波兰禁止所有形式的代孕;其他国家则对此未作规定。中国法律禁止代孕的规定及空白点是什么?我国2001年8月实施的《人类辅助生殖技术管理办法》第3条第2款规定,禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。同时,该《办法》第22条规定,开展人类辅助生殖技术的医疗机构违反本办法“实施代孕技术的”,由省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门给予警告、3万元以下罚款,并给予有关责任人行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。不难看出,我国法律对“代孕”的限制主要集中在对“有技术实施代孕的医疗机构”的规制,而没有对孕母和代孕委托方作出禁止性规定。也就是说,如果“甲”通过某医疗机构安排孕母“乙”为自己“代孕”,“甲”和“乙”将适用“法无禁止即自由”原则,不承担法律责任,而该医疗机构则会被作出相应处罚。实际运作时,在进行代孕前,孕母与夫妻之间一般会签署《代孕协议》,通常会包括孕母在孩子分娩后放弃孩子,以此获得“酬劳”的内容。

       由于在中国“代孕”不能进行“合法交易”,所以《代孕协议》属于无效的协议,双方权利义务关系不受法律保护。尽管如此,在相关争议中,法院更倾向于保护实际上怀胎的女性的权益,这导致孕母一旦反悔,委托代孕的夫妻其实很难再要回孩子,孩子会由孕母事实上抚养照顾,委托方需要支付孩子的抚养费。

       相关法律链接
       《中华人民共和国刑法》第二百六十一条 遗弃罪对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人,负有扶养义务而拒绝扶养,情节恶劣的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。《中华人民共和国刑法》第三百三十六条 非法行医罪未取得医生执业资格的人非法行医,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;造成就诊人死亡的,处十年以上有期徒刑,并处罚金。未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;造成就诊人死亡的,处十年以上有期徒刑,并处罚金。


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